中国就对外投资发布新指引

2018-03-28

2017年12月26日,中国国家发展和改革委员会,即国家发改委,发布了《企业境外投资管理办法》,又称11号令。当中部分变更是合宜的,应当能给受鼓励的市场领域带来更多投资。 

技术层面

11号令将取代现有的9号令,并于2018年3月1日生效。11号令会实施中国国务院(实质上就是中国的内阁)于2017年8月发布的有关中国实体海外投资的指引。 

国家发改委对中国经济拥有广泛的行政和规划管控。国家发改委的职能是研究并制定经济和社会发展政策,保持经济发展平衡并引导中国的经济体制架构重组。

2017年8月的指引 - 鼓励类、限制类和禁止类投资

8月的指引把投资归类为‘鼓励类’、‘限制类’和‘禁止类’,并于本文进行探讨。

11号令

11号令和9号令之间的主要区别在下文探讨,概括而言,11号令一方面扩大了国家发改委流程所管辖的交易范围,但也简化了对中国投资者的程序和审批要求,以配合营商实际状况。

11号令适用于中国实体直接或通过其控制的海外实体(例如在香港的子公司)从事的境外投资活动。

  1. 9号令仅适用于中国实体。

  2. 11号令现在将适用于由中国管控的外国实体进行的投资,尽管审批流程与适用于中国实体的流程不同。

目前,中国境外投资者在开展任何实质性的投资工作前,若投资额超过3亿美元,则需获得国家发改委审批。这项审批要求现在在11号令中被取消。 这将节省时间和成本,并且让中国投资者能够自由参与以前属于问题竞标的情形。

目前,中国境外投资者在订立最终具有法律约束力的投资协议 [如买卖协议 (“SPA”) ] 前需获得国家发改委的审批。 

时间安排

现在获得该项审批的时机已经发生了变化——只有在项目“实施”之前,即在向海外卖方或海外项目实际支付资金时,才需要审批。 

注:中国投资者务必将此作为交易的“先决条件”。这更符合商业惯例,并将解决中国投资者目前在订立具有法律约束力的 SPA 时遇到的困难。

不在敏感清单上

11号令对不在敏感清单上的海外投资项目重点废除了这项审批流程。 

  • 只有由中央政府管理的国有企业(“国企”)[中国拥有大约15万家国企,当中约5万家为中央政府所有,其余则为地方和省级政府所有。中央政府还通过国有资产监督管理委员会(“国资委”)直接控制和管理102家战略性国企] 或者投资额超过3亿美元的地方国企/省级国企才需向国家发改委报告非敏感项目

  • 如果投资者是地方国企或省级国企,并且投资金额不足3亿美元,其报告对象就不是国家发改委,而是该国企注册所在地的省级发展和改革委员会

这项改变是合宜的,应当会给市场中受鼓励的领域带来更大的投资。

在敏感清单上

在敏感清单上、属于敏感行业或地处敏感国家的项目依然实行旧的审批流程。敏感国家是指:

  • 处于战争状态的国家

  • 与中国不存在外交关系的国家

  • 投资受到以中国为签约国的国际条约或协定的限制

国家发改委已提供这些敏感地区的清单。在这些地区投资将产生巨大消耗,包括对以下领域的投资:

  • 媒体

  • 房地产

  • 酒店

  • 电影工作室

  • 娱乐业

  • 体育俱乐部

  • 股权投资基金

通过网上审批和报告节省时间和成本

之前,某些投资还需要省级部门进行审核。现在这些省级审核已取消,统归国家发改委。这将节省时间和费用,而与之相配套的是,11号令还让国家发改委负责建立网上平台以便进行这些审批和报告,缩短审批时间。

11号令现要求中国投资者就其在外国的经营向国家发改委报告任何重大不利事件,报告时限为该重大不利事件发生后5天内(例如,员工的重大伤亡、重大资产损失或损害中国与相关国家的外交关系)。11号令还对违规行为增加了国家发改委审查程序并加大处罚。

总结

在审批流程经过简化并针对营商实际状况进行调整适应后,11号令连同2017年8月的公告将为中国投资者及其海外交易对方提供更高的审批流程透明度和确定性。 

总之,从2018年3月1日起,这对中国对外投资来说是个好消息。 

投资 在“敏感清单”上 不在“敏感清单”上
由中央政府所属的国企作出 需审批 无需审批,仅报告国家发改委
由地方国企/省级国企作出且超过3亿美元 需审批 无需审批,仅报告国家发改委
由地方国企/省级国企作出且不足3亿美元 需审批 无需审批,仅作地方  /省级报告

 

 

 

 

 

 

  

 

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朱国正
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司徒华特
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